Спецоценка на арендованном торговом центре. Специальная оценка условий труда у арендатора
Организация арендует рабочие места, которые прошли аттестацию у арендодателя. можно ли не проводить аттестацию рабочих мест у арендатора?
Ответ
Нет, нельзя, потому, что работодателем является арендатор. А специальную оценку условий труда (с 1 января 2014 года на смену аттестации рабочих мест пришла специальная оценка условий труда. Порядок для новой процедуры прописан в Законе от 28 декабря 2013 г. № 426-ФЗ. Наряду с этим пока действует и приказ Минздравсоцразвития России от 26 апреля 2011 г. № 342н, в котором утверждены правила для аттестации рабочих мест. Но, по сути, новая специальная оценка заменила собой аттестацию) обязаны проводить все работодатели (п. 2 ст. 8 Закона от 28 декабря 2013 г. № 426-ФЗ).
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» vip -версия
С 1 января 2014 года на смену аттестации рабочих мест пришла специальная оценка условий труда. Порядок для новой процедуры прописан в . Наряду с этим пока действует и , в котором утверждены правила для аттестации рабочих мест. Но, по сути, новая специальная оценка заменила собой аттестацию.
При этом в общем случае результаты аттестации, проведенной до 1 января 2014 года, в течение пяти лет со дня завершения данной аттестации (за исключением случаев, когда специальную оценку условий труда нужно провести внепланово).
Приказ Минтруда, устанавливающий методику проведения специальной оценки, находится на регистрации в Минюсте России. Поэтому до даты вступления в силу этого документа проводить специальную оценку условий труда не нужно. Об этом сказано в .
Специальная оценка условий труда
Специальная оценка условий труда представляет собой единый комплекс мероприятий по идентификации вредных и опасных факторов производственной среды и оценке уровня их воздействия на работника с учетом отклонения фактических значений от установленных нормативов ().
По результатам проведения специальной оценки устанавливают классы и подклассы условий труда на рабочих местах сотрудников ().
Специальная оценка условий труда не проводится в отношении:
- надомных работников;
- дистанционных работников;
- работников, вступивших в трудовые отношения с работодателями – физическими лицами, которые не являются индивидуальными предпринимателями.
Кто обязан проводить специальную оценку
Специальную оценку условий труда обязаны проводить все работодатели. По общему правилу ее проводят совместно с независимой организацией (организациями), которую работодатель привлек к оценке на основании гражданско-правового договора ().
Порядок проведения специальной оценки условий труда
Специальную оценку условий труда проводят в соответствии с методикой, которую должен утвердить Минтруд России. Периодичность проведения оценки: не реже чем один раз в пять лет, если иное не установлено законодательством РФ. Указанный срок исчисляют со дня утверждения отчета о проведении специальной оценки условий труда. Об этом говорится в Закона от 28 декабря 2013 г. № 426-ФЗ.
Перечень нормативных документов, которые содержат требования к рабочим местам, и параметры, измеряемые при специальной оценке, приведены в .
Результаты проведенных исследований (испытаний, измерений) оформляют протоколами в отношении каждого из вредных и (или) опасных производственных факторов, которые подвергнуты таким операциям.
По результатам таких исследований (измерений) эксперт относит условия труда на рабочих местах к .
Ситуация: нужно ли проводить специальную оценку условий труда, если на 1 января 2014 года в организации проведена аттестация рабочих мест
В общем случае не нужно.
Если до 1 января 2014 года в организации была проведена аттестация рабочих мест по условиям труда, то в общем порядке специальную оценку условий труда в отношении таких рабочих мест можно не проводить в течение пяти лет со дня завершения данной аттестации. Результаты данной аттестации можно использовать для целей специальной оценки условий труда. То есть если в организации плановую аттестацию проводили, к примеру, в 2013 году, то условия труда нужно будет оценить по новым правилам только в 2018 году. Исключением являются , когда у работодателя возникнет необходимость провести внеплановую оценку ().
Кроме того, работодатель вправе по собственной инициативе провести специальную оценку условий труда и до истечения срока действия имеющихся результатов аттестации рабочих мест. Например, если захочет пересмотреть гарантии сотрудникам с вредными и опасными условиями труда и предоставить их в соответствии с новым порядком.
Эти договоры предусматривают оказание организацией-работодателем услуг. Услуга заключается в предоставлении персонала, который трудится на рабочих местах заказчика.
Хотя договор аутсорсинга не предусмотрен законом или иными правовыми актами (), он, по сути, представляет собой возмездное оказание услуг (). Данная юридическая квалификация сделки поддержана .
На услуги аутсорсинга распространяется ряд общих положений о подряде (). В частности, их оказание подтверждает акт приемки ().
Например, ООО «Мастерок» заключило договор строительного подряда. Однако для его выполнения не имеет достаточного количества штатных рабочих необходимой квалификации. В то же время ЗАО «Отделочник» в отсутствие заказов простаивает. Поэтому компании заключили между собой договор аутсорсинга, в соответствии с которым работники ЗАО будут временно трудиться на объекте ООО. Расчеты сторон будут осуществляться ежемесячно по акту исходя из договорной стоимости одного рабочего часа каждого рабочего, предоставленного ЗАО «Отделочник».
Арбитры относят рассматриваемые договоры к гражданско-правовым, потому что в них не содержатся условия, характерные для трудовых договоров, - размер оплаты труда, трудовой распорядок и т. п.
Условия договора аутсорсинга
Договор аутсорсинга заключается в форме договора возмездного оказания услуг ().
Предмет договора: обязанности сторон
Предмет договора возмездного оказания услуг заключается в том, что исполнитель обязуется оказать услуги, а заказчик - оплатить их ().
Услуги аутсорсера. Что входит в перечень услуг работодателя, в договоре рекомендуется прописать подробно. Ими могут быть:
Подбор квалифицированного персонала;
Оформление трудовых отношений с работниками (заключение и расторжение трудовых договоров, ведение трудовых книжек);
Кадровый учет, ведение учета рабочего времени и расчетов по оплате труда. Для этого организация-заказчик должна вовремя предоставлять аутсорсеру соответствующую информацию. Следовательно, сторонам предстоит согласовать кадровый документооборот. Если же работодатель задерживает выплату зарплаты более чем на 15 дней, заемный сотрудник вправе приостановить работу ();
Выполнение обязанностей налогового агента по НДФЛ и плательщика страховых взносов.
Соответствующая документация хранится у аутсорсера.
Обязанности заказчика . В договоре советуем предусмотреть, что заказчик:
Контролирует качество и своевременность выполнения работ внештатным персоналом;
Обеспечивает заемных работников производственным инвентарем;
Устанавливает график и порядок исполнения работ;
Обеспечивает оперативное руководство заемными работниками.
Необходимое условие - сотрудничество сторон в сфере охраны труда
Аутсорсер не является типичным работодателем - возможности его влияния на трудовую деятельность персонала объективно ограничены. Работодатель не может выполнить все требования статей и ТК РФ, например:
Обеспечить работников оборудованием, инструментами или технической документацией, необходимыми для работы;
Создать условия для удовлетворения бытовых потребностей работников, связанных с исполнением ими трудовых обязанностей;
Обеспечить безопасные условия и охрану труда.
При таких обстоятельствах договор аутсорсинга должен предусматривать сотрудничество сторон в вопросах соблюдения законодательства о труде и об охране труда. Вариант распределения обязанностей сторон по договору, рассмотренный в , приведен в табл. 2.
Таблица 2. Распределение обязанностей сторон для обеспечения безопасных условий труда
Заметим, что если с заемным работником произошел несчастный случай из-за нарушения техники безопасности, то к гражданско-правовой ответственности может быть привлечен и заказчик ( ст. 1064 и ст. 1081 ГК РФ).
При исчислении взносов на случай травматизма аутсорсер должен применять тарифы, соответствующие виду деятельности заказчика.
Налоговый учет расходов заказчика
Услуга аутсорсера имеет свою цену. Ее величина либо порядок ее определения оговариваются в договоре.
Вознаграждение аутсорсеру . В налоговом учете заказчика вознаграждение относится к прочим расходам, связанным с производством и реализацией. Расходы на услуги по предоставлению работников прямо поименованы в пункта 1 статьи 264 НК РФ.
Расходы заказчика на обеспечение безопасных условий труда. Признаются в налоговом учете, если стороны заключили смешанный договор. Согласно пункта 1 статьи 264 НК РФ расходы на обеспечение безопасных условий труда может учесть работодатель. Но в нашей ситуации заказчик не является работодателем, поэтому воспользоваться данным подпунктом он не вправе.
Возложить обязанности по обеспечению безопасных условий труда на аутсорсера не получится, поскольку это приведет к вмешательству в оперативно-хозяйственную деятельность заказчика, что не допускается гражданским законодательством ().
Чтобы заказчик смог учитывать затраты по соблюдению требований ТК РФ, автор рекомендует составлять договор аутсорсинга как договор оказания взаимных услуг . А именно:
Услуга аутсорсера будет заключаться в обеспечении функционирования силами штатного персонала того или иного производственного процесса (участка) заказчика;
Услуга заказчика - в создании таких условий, при которых аутсорсер в качестве работодателя считается выполнившим свои обязанности по охране труда работников (уместен конкретный перечень обязательств заказчика).
Рассматриваемая правовая конструкция представляет собой смешанный договор, содержащий элементы разных договоров (). Но из его существа не вытекает необходимость разделять названные элементы, в частности согласовывать стоимость каждой из услуг в отдельности (). В условиях встречных обязательств () цена договора представляет собой свернутую (сальдированную) стоимость услуг.
Подобная договоренность в области охраны труда законодательством прямо не запрещена. Работодатель, с одной стороны, получает возможность контролировать выполнение заказчиком соответствующих норм ( ст. 715 и ГК РФ). А с другой стороны, не сможет ссылаться на наличие препятствий гражданско-правового характера для их соблюдения.
При заключении договора о взаимном оказании услуг затраты заказчика по соблюдению требований ТК РФ становятся затратами по хозяйственному договору и могут признаваться согласно пункта 1 статьи 264 НК РФ.
Соответствие понесенных заказчиком затрат общим критериям статьи 252 НК РФ не вызывает сомнений. В целях соблюдения трудового законодательства стороны использовали право свободы договора и по собственному усмотрению определили условия договора (
Какие расходы заказчика не признаются в налоговом учете . Если заказчик понес какие-либо затраты на заемный персонал, не прописанные в договоре аутсорсинга, в целях налогообложения прибыли они не учитываются (письма УФНС России по г. Москве и ).
Если аутсорсер возмещает затраты заказчику . Договор аутсорсинга может содержать условие о возмещении работодателем тех или иных затрат заказчика, связанных с использованием предоставленного персонала. Например, расходы на обучение работников аутсорсера. Возмещаемые суммы заказчик отражает на счете 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами». Об этом говорится в . На его налоговую нагрузку они не влияют.
Заемные работники и показатели численности у заказчика
Разберемся, как привлеченный персонал учитывается у заказчика. Тут не следует ставить знак равенства между показателями «среднесписочная численность работников» ( ст. 80 и п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ) и «среднесписочная численность работающих» ().
Работники, привлеченные по любым гражданско-правовым договорам, не учитываются в первом показателе и включаются во второй.
Кроме того, привлеченный персонал отражается в показателе «средняя численность работников» ( .
Кто оформляет разрешение на работу, если заемный работник - иностранец
Если среди заемных работников есть иностранные граждане или лица без гражданства, аутсорсер обязан оформить им разрешение на работу ( «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»).
Отсутствие разрешения не будет свидетельствовать о необоснованной налоговой выгоде у организации-заказчика (). Но деятельность аутсорсера могут приостановить на срок до 90 суток ( и ст. 3.12 КоАП РФ). А значит, будет отстранен от работы и привлеченный персонал.
Кто возмещает убытки заказчика, возникшие по вине заемного работника
Последующие расчеты со своим работником аутсорсер-работодатель осуществляет на основании статьи 1081 ГК РФ (с учетом норм трудового законодательства о материальной ответственности).
Е.Ю. Диркова,
генеральный директор ООО «БИЗНЕС-БУХГАЛТЕР»
* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение.
Обязательно ли нужно проводить аттестацию рабочего места работника?
Да, подобная аттестация обязательна. В независимости от формы собственности работодатели должны обеспечить работников приемлемыми условиями труда. Главным методом оценки соответствия рабочего места требованиям охраны труда считается аттестация рабочего места.
Как часто необходимо проводить аттестацию рабочего места?
Согласно приказу МЗСР №342н аттестацию нужно проводить не реже одного раза в 5 лет. Кто-то производит ее за раз и работает спокойно 5 лет до другой аттестации. А кто-то растягивает этот процесс на 5 лет и постоянно находится в процессе осуществления аттестации. Как поступите - решать вам. Здесь вы должны принимать во внимание количество рабочих мест на предприятии, географическое расположение и некоторые экономические соображения.
Необходимо ли проводить аттестацию индивидуальному предпринимателю?
Нужна. Если он считается работодателем (статья 212 ТК РФ).
Как определяют аналогичность рабочих мест?
Для определения аналогичных рабочих мест нужно, чтобы для них были выполнимы следующие условия:
1. профессии или должности с одним наименованием;
2. осуществление одинаковых профессиональных обязанностей при проведении однотипного технологического процесса в схожем режиме работы;
3. использование схожего производственного оборудования, приспособлений, материала, сырья и инструментов;
4. работа в однотипных помещениях либо на открытом воздухе;
5. применение однотипных систем вентиляции, отопления и кондиционирования воздуха;
6. одинаковое расположение объектов (производственного оборудования, транспортных средств) на рабочем месте;
7. схожий набор вредных или опасных производственных факторов (один класс и степень);
8. одинаковая обеспеченность необходимыми средствами индивидуальной защиты. Если рабочие места оказываются аналогичными - из них будет достаточно аттестовать только 20%, при минимуме в 2 места.
Нужна ли аттестация помещения в аренде?
Аттестация рабочего места – это обязанность работодателя, которая предусмотрена Трудовым Кодексом. Взаимоотношения арендаторов и арендодателей определяются в гражданском праве. Они не затрагивают трудовых отношений. Арендодатели ничего не должны вашим сотрудникам больше того, что указано в договоре аренды. Работодатели же, обязаны обеспечить своим сотрудникам надлежащие условия труда, которые соответствуют требованиям ОТ и всем стандартам безопасности труда.
Стоит обратить внимание, что при смене арендодателя, придется переделать аттестацию.
Как аттестовать сотрудников работающих дома?
Если люди, которые работают дома, выведены за штат вашей организации, в аттестации его рабочего места нет необходимости. Если сотрудники числятся в штате вашей организации, у них должны быть места, на которые они должны прибыть для выполнения должностных обязанностей. Другое дело, что они могут находиться на этих местах неполный рабочий день. В итоге, продолжительность времени воздействия всех негативных факторов на таких сотрудников, будет меньше.
Как аттестовать рабочие места курьеров?
По своим обязанностям курьеры находятся большую часть рабочего времени за пределами офиса работодателя. При аттестации необходимо измерять те характеристики, которые действуют на них за время нахождения в офисе.
Куда и когда нужно сдавать аттестацию рабочих мест?
В течение 10 календарных дней с момента издания приказа о окончательном завершении аттестации руководитель организации отправляет государственной инспекции труда сводную ведомость всех результатов аттестации, а также данные аттестующей организации.
Можно ли осуществлять работу, не проводя аттестацию рабочих мест?
Необходимо понимать, что аттестацию рабочего места нужно проводить во время осуществления работ, когда на работники находятся на рабочих местах. Нет смысла измерять уровень шума в цехах, где нет станков или только лишь планируется производство.
Необходимо ли проводить специальную оценку условий труда на рабочих местах которые находятся на территории арендуемых помещений? Сложность возникает в том, что улучшение условий труда по итогам проведения СОУТ затруднительно т. К. Не возможно внесение технических изменений (перепланировка помещений, изменение точек освещения, изменение вентиляции и т. П.) . К тому же срок аренды помещения сотавляет менее 1 года.
Ответ
Дата публикации ответа:
Средствах индивидуальной защиты
Трудовой кодекс РФ (далее - ТК РФ) обязывает каждого работодателя обеспечить проведение специальной оценки условий труда (далее - СОУТ) каждого рабочего места (в т. ч. и арендованного) своих работников для определения реальных условий труда на этих рабочих местах. Иначе работодатель не сможет выполнить другого требования ТК РФ - информирование работников об условиях и охране труда на рабочих местах, о риске повреждения здоровья, предоставляемых им гарантиях, полагающихся им компенсациях и средствах индивидуальной защиты .
Перепланировка помещений, изменение точек освещения, изменение вентиляции и т. п. - не имеют прямого отношения к спецоценке, а являются мероприятиями по их улучшению.
Если вы арендуете помещение у арендодателя, то это соответствует вводу в эксплуатацию вашим работодателем вновь организованных рабочих мест и, согласно п. 1 ч. 1. ст. 17. Федерального закона от 28.12.2013 № 426-ФЗ «О специальной оценке условий труда», обязаны провести на них внеплановую СОУТ, согласно ч. 2. ст. 17., в течение 6 месяцев со дня их ввода.
Описание ситуации:
В соответствии с договором аренды работодатель арендует часть административного здания с рабочими местами для работников у другой организации.
Вопрос:
Обязан ли работодатель проводить специальную оценку условий труда данных рабочих мест?
Ответ:
Нормами ТК РФ Федерального закона от 28.12.2013 г. №426-ФЗ «О специальной оценке условий труда» (далее по тексту - Закон №426-ФЗ) регламентировано проведение специальной оценки условий труда.
В соответствии с абз.11 ч.2 ст.212 ТК РФ работодатель обязан обеспечить проведение специальной оценки условий труда в соответствии с законодательством о специальной оценке условий труда.
Согласно п.1 ч.2 ст.4 Закона №426-ФЗ работодатель обеспечивает проведение специальной оценки условий труда, в том числе внеплановой, в случаях, установленных ч.1 ст.17 Закона №426-ФЗ.
Частью 1 ст.8 Закона №426-ФЗ предусмотрена обязанность работодателя по организации и финансированию проведения специальной оценки условий труда.
Следовательно, действующее законодательство возлагает обязанность по обеспечению и финансированию проведения специальной оценки условий труда именно на работодателя. Для непосредственного проведения специальной оценки условий труда работодатель привлекает специализированную организацию, отвечающую установленным законом требованиям, согласно ст.19 и ст.27 Закона №426-ФЗ.
Законодательством предусмотрено единственное исключение, когда специальная оценка работодателем не проводится, и касается оно условий труда надомников, согласно ст.310 ТК РФ, дистанционных работников, согласно ст.321.1 ТК РФ и работников, вступивших в трудовые отношения с работодателями - физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, согласно ч.3 ст.3 Закона №426-ФЗ.
В соответствии с ч.4 ст.20 ТК РФ работодателем признается физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником.
Согласно ч.6 ст.209 ТК РФ рабочее место - место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.
При этом законодательство не предусматривает исключений из правила об обязательной специальной оценке условий труда, если рабочее место не находится в собственности работодателя (принадлежит ему на праве аренды или временного пользования, безвозмездного пользования, оперативного управления или на ином вещном праве). Указанный вывод следует из анализа положений ст.212 ТК РФ и ст.4,8,9 Закона №426-ФЗ. Поэтому, по нашему мнению, именно работодатель, а не собственник имущества должен провести специальную оценку условий труда на всех рабочих местах, которые он создал.
Следовательно, любой работодатель обязан провести специальную оценку условий труда своих работников независимо от того, является он собственником или арендатором рабочих площадей. Кроме того, указанная обязанность каждого работодателя не зависит от действий другого работодателя и от того, была ли уже ранее проведена специальная оценка данных рабочих мест другим работодателем (в том числе собственником рабочего места).
Одновременно сообщаем, что данный Ответ выражает частное мнение налогового консультанта, имеет информационно-разъяснительный характер и не препятствует руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в приведенном выше Ответе.
(Ответ подготовлен с использованием материалов СПС Консультант Плюс )
Вопрос:
Работодатель арендует здание и движимое имущество. Кто и в каком порядке должен проводить специальную оценку рабочих мест - собственник имущества или работодатель, организовавший рабочие места?
Если работник осуществляет трудовую деятельность на основном рабочем месте и на этом же месте осуществляет работу по совместительству у другого работодателя, то кто проводит специальную оценку условий труда - только основной работодатель или оба работодателя?
Ответ:
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Провести специальную оценку условий труда рабочих мест должен именно работодатель, который их создал, а не собственник имущества. Каждый работодатель обязан провести специальную оценку условий труда на всех имеющихся у него рабочих местах, в том числе и местах, где работают работники-совместители.
Обоснование вывода:
Проведение специальной оценки условий труда регулируется ТК РФ, а также Федеральным законом от 28.12.2013 N 426-ФЗ «О специальной оценке условий труда» (далее - Закон N 426-ФЗ). В силу ст. 212 ТК РФ, п. 1 ч. 2 ст. 4, ч. 1 ст. 8 Закона N 426-ФЗ обязанность по обеспечению проведения специальной оценки условий труда работников на рабочих местах возлагается на работодателя.
Работодателем согласно части четвертой ст. 20 ТК РФ признается физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. Понятие рабочего места содержится в части шестой ст. 209 ТК РФ - это место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.
Законодательство не устанавливает каких-либо исключений из правила об обязательной специальной оценке условий труда, если рабочее место не находится в собственности работодателя (принадлежит ему на праве аренды, безвозмездного пользования, оперативного управления или на ином вещном праве). Поэтому именно работодатель, а не собственник имущества должен провести специальную оценку условий труда на всех рабочих местах, которые создал.
Единственное исключение, когда специальная оценка работодателем не проводится, касается условий труда надомников (ст. 310 ТК РФ), дистанционных работников (ст. 312.1 ТК РФ) и работников, вступивших в трудовые отношения с работодателями - физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями (ч. 3 ст. 3 Закона N 426-ФЗ).
В соответствии со ст.ст. 60.1, 282 ТК РФ совместительство - это выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора с другим или с этим же работодателем в свободное от основной работы время. Поскольку, как уже было сказано выше, принадлежность рабочего места значения не имеет, то при использовании места несколькими организациями-работодателями в разное время данное место должно быть оценено каждым из работодателей как "свое" рабочее место вне зависимости от того, исполнил ли другой работодатель данную обязанность или нет.
Таким образом, каждый работодатель обязан провести специальную оценку условий труда на всех имеющихся у него рабочих местах, в том числе и местах, где работают работники-совместители, независимо от того была ли уже ранее проведена спецоценка данных рабочих мест другим работодателем (в том числе собственником рабочего места и (или) организацией, которая пользуется данным рабочим местом в другое время).
